公司称员工属于高级管理人员应适用不定时工作制 未被支持

【案情概要】

张某于2010年1月18日进入公司上海某公司工作，担任企划部经理一职，月基本工资人民币8000元。公司实行指纹考勤，正常工作时间为上午9时至下午5时。
　　2010年1月18日至2010年12月31日期间，张某存在延时加班和双休日加班共计186.5小时，公司未支付张某加班工资。2011年4月13日，张某从公司离职。同年6月，张某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付：2010年1月18日至2010年12月31日期间的延时、双休日加班工资68597.7元及无故拖欠克扣以上加班工资25％的补偿金17150元。

    公司认为，根据劳动行政部门的批复，公司的高级管理人员岗位实行不定时工作制，张某担任部门经理一职，属于高级管理人员，而且双方劳动合同中明确约定对张某适用不定时工作制，故张某应适用不定时工作制。公司的岗位属于自主决定范围，法院无权确定该岗位属于高级还是一般工作岗位。张某则认为，自己仅为一般管理人员，不应适用不定时工作制。

【争议焦点】

本案的争议焦点在于张某属于高级管理人员还是一般管理人员，以及他是否适用不定时工时制。

【裁审结果】

    二审法院认为：上诉人主张2009年期间被上诉人所从事的企划岗位属于高级管理岗位、被上诉人系公司高级管理人员，但无论从对被上诉人的招录用过程，还是从企划岗位的设置、日常的管理看，均不符合公司法中对高级管理人员的规定，故对上诉人主张被上诉人为高级管理人员、可以对其实行不定时工作制的上诉理由，不予采信。驳回公司的上诉。

【蓝白分析】

    原劳动部在《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（以下简称《审批办法》）中规定了，“企业中的高级管理人员”可以实行不定时工作制。但是所有劳动法律法规中均没有对“企业中的高级管理人员”作出任何界定，纵观现行法律法规，只有《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第二百一十六条作出了相应规定，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。但是《审批办法》中的高级管理人员，是只能按照《公司法》规定严格法定还是可以由企业自主设定，尚无定论。

劳动法司法实践中存在两种观点。一种持宽松态度的观点认为，本企业高级管理人员范围的设定应属于企业的经营者自主权范围，企业有权根据自身实际经营情况进行设定。另一种持严格法定态度的观点则认为，高级管理人员应严格遵循法定原则，除《公司法》明确的几类人员外，企业仅可通过公司章程进行设定，而不允许企业在经营管理中自主设定。本案判决显然是支持后一种观点。

       本案虽然是个案，但是提醒企业，如必须设定《公司法》规定以外的“高级管理人员”，应当结合经营管理和该岗位职能的实际情况慎重设定，必要时，可请专业律师协助设定。不能为了适用不定时工时制，任意扩大高级管理人员的范围，否则，即使设定也存在不被司法机关认可的可能性。最后需要指出的是，虽然各地对于属于《公司法》规定的“高级管理人员”未报审批不定时是否可以适用有不同规定，但是为了有效避免风险，对于拟采用不定时工时制的高级管理人员，无论其是否在《公司法》规定范围内，企业均应及时向劳动部门申请报批，并告知劳动者本人。